ΑΕΠΠ/569/2018

Η αιτούσα επιχείρηση ζητεί με την προδικαστική προσφυγή της την ακύρωση ορισμένων όρων της Διακήρυξης 96/2018 για την προμήθεια Γραμμικού Επιταχυντή 6MV με δυνατότητα απεικόνισης CBCT, καθώς και την προσθήκη νέων κανονιστικών διατάξεων. Ειδικότερα, προσβάλλει τεχνικές προδιαγραφές που θεωρεί ότι αποκλείουν αδικαιολόγητα τη συμμετοχή της στον διαγωνισμό, όπως προδιαγραφές για ρυθμό δόσης λόγω διαρροής, δυνατότητες κίνησης διαφραγμάτων, αυτόματη μετάβαση τράπεζας θεραπείας, λογισμικό υπολογισμού δόσεων και κόστος ετήσιας συντήρησης. Η αιτούσα ισχυρίζεται ότι οι όροι αυτοί είναι περιοριστικοί, ασαφείς ή ευνοούν συγκεκριμένους ανταγωνιστές, προτείνοντας εναλλακτικές διατυπώσεις για τη διασφάλιση της ίσης μεταχείρισης και του ελεύθερου ανταγωνισμού.

Η προσφεύγουσα ασκεί προδικαστική προσφυγή ζητώντας την ακύρωση ή ανάκληση της διακήρυξης του διαγωνισμού και επαναδημοπράτησή του. Το αντικείμενο της σύμβασης αφορά την προμήθεια αντιδραστηρίων και αναλωσίμων για βιοχημικές εξετάσεις (με συνοδό εξοπλισμό) καθώς και εξετάσεις πήξης και γλυκοζυλιωμένης αιμοσφαιρίνης (με συνοδό εξοπλισμό) για τα ΠΕΔΥ, με συνολικό προϋπολογισμό 540.322,58 € (675.403,22 € με προαίρεση). Επικρίνει συγκεκριμένες τεχνικές προδιαγραφές ως υπερβολικές, περιττές ή ασαφείς που ευνοούν συγκεκριμένους προμηθευτές και περιορίζουν τον ανταγωνισμό.

Η προσφεύγουσα εταιρεία με την Προδικαστική Προσφυγή ζητά την ακύρωση της απόφασης της αναθέτουσας αρχής, η οποία απέρριψε την προσφορά της στον διαγωνισμό για την προμήθεια αυτόματων αιματολογικών αναλυτών ολικού αίματος. Συγκεκριμένα, η προσφεύγουσα ισχυρίζεται ότι ο αναλυτής που προσέφερε πληροί την τεχνική προδιαγραφή (μέτρηση λευκών αιμοσφαιρίων τουλάχιστον 300.000/μL με αυτόματη αραίωση), ενώ η απορρίψει της προσφοράς της ήταν εσφαλμένη. Το αντικείμενο της σύμβασης αφορά τη προμήθεια υλικών για την ύψιστης ποιότητας λειτουργία του εργαστηρίου με εκτιμώμενη αξία 80.821€ πλέον ΦΠΑ 24%.

Η προσφεύγουσα αιτείται την ακύρωση του αποσπάσματος Πρακτικού με αριθμό …/22-09-2023 της Έκτακτης Συνεδρίας του Διοικητικού Συμβουλίου του φορέα, το οποίο αποφάσισε τη ματαίωση του διαγωνισμού για την ανάθεση σύμβασης με αντικείμενο «…». Το αντικείμενο της σύμβασης αφορά υπηρεσίες που δεν καθορίζονται ρητά στο κείμενο, αλλά η διαδικασία ματαιώθηκε λόγω της Υπουργικής Απόφασης 31986/2023 περί αύξησης του κατώτατου μισθού. Η προσφυγή θεωρεί τη ματαίωση παράνομη, καθώς η αύξηση των κατώτατων αμοιβών δεν συνιστά ουσιώδη μεταβολή του οικονομικού θεμελίου της σύμβασης και δεν δικαιολογεί τη διάλυση της διαδικασίας, προτείνοντας εναλλακτικές λύσεις όπως αναδιαμόρφωση του κόστους.

Με την προδικαστική της προσφυγή η προσφεύγουσα αιτείται να ακυρωθεί η προσβαλλόμενη υπ’ αριθμ. πρωτ. 3178/8-7-2022 απόφαση του Κεντρικού Διοικητικού Συμβουλίου του …, η οποία ελήφθη κατά την συνεδρίαση της 04.07.22, για τους λόγους που αναλυτικά εκθέτει στην προσφυγή της, με σκοπό την συνέχιση της διαγωνιστικής διαδικασίας. 

Μέτρηση της απόστασης σύμφωνα με το Ν 328/1976 άρθρο 7 παρ.1 και 2, όπως αντικαταστάθηκε με το άρθρο 13 παρ.2 του Ν 3457/2006, μεταξύ μεταφερόμενου φαρμακείου και φαρμακείου ήδη λειτουργούντος εντός εσωτερικής στοάς.(..)Κατάσταση : Εκκρεμεί αποδοχή 
Σύμφωνα με την αληθή έννοια της διάταξης του άρθρου 7 παρ.1 και 2 του Ν 328/1976, όπως αντικαταστάθηκε με το άρθρο 13 παρ.2 του Ν 3457/2006, η μέτρηση της απόστασης μεταξύ λειτουργούντος εντός στοάς φαρμακείου και φαρμακείου που ιδρύεται ή μεταφέρεται επί εγκεκριμένης οδού, επί της οποίας έχει πρόσοψη το κτίριο, στο οποίο αυτή ευρίσκεται, πραγματοποιείται από το πλησιέστερο άκρο της εισόδου της στοάς επί της εγκεκριμένης αυτής οδού προς την επί της ιδίας οδού κύρια πρόσοψη του νεοϊδρυόμενου ή μεταφερόμενου φαρμακείου. (πλειοψ.)

Η προσφεύγουσα εταιρεία επιδιώκει την ακύρωση ή τροποποίηση ορισμένων όρων της διακήρυξης υπ’ αριθμ. 02/2017, η οποία αφορά ηλεκτρονικό ανοικτό διαγωνισμό για την προμήθεια αντιδραστηρίων αιματολογικών τεστ (CPV: 33696200-7) με σύνοδο εξοπλισμού, προϋπολογισμού 142.720,00 € συμπεριλαμβανομένου ΦΠΑ 24%. Ειδικότερα, αμφισβητεί τις τεχνικές προδιαγραφές που αφορούν την ταχύτητα μέτρησης (100 δείγματα/ώρα) και τη μέτρηση των αιμοπεταλίων με νεότερη μέθοδο εκτός της κλασικής, θεωρώντας ότι αποκλείουν άδικα προϊόντα που καλύπτουν τις πραγματικές ανάγκες του νοσοκομείου και παραβιάζουν τον ελεύθερο ανταγωνισμό.

Η προσφεύγουσα με την προδικαστική προσφυγή επιδιώκει: (α) την ακύρωση της απόφασης 4131/9-7-2020 του Προέδρου και Διευθύνοντος Συμβούλου του αναθέτοντα φορέα, η οποία ενέκρινε το πρακτικό αξιολόγησης και αποδοχής οικονομικών προσφορών του διαγωνισμού για την ανάθεση της σύμβασης «Προμήθεια Λιπαντικών Κινητήρα, Κιβωτίου Ταχυτήτων και Διαφορικού Λεωφορείων», και (β) την ανάδειξή της ως προσωρινής αναδόχου, αφού υποστήριξε ότι η προσφορά της παρεμβαίνουσας εταιρίας περιείχε εναλλακτικές προθεσμίες και ενέχει ασάφειες ως προς τις τιμές. Το αντικείμενο της σύμβασης αφορούσε την προμήθεια συγκεκριμένων λιπαντικών με προδιαγραφές για κινητήρες και κιβώτια ταχυτήτων λεωφορείων, με προϋπολογιζόμενη αξία 335.500,00 €.

Ο προσφεύγων (οικονομικός φορέας με την επωνυμία «…………») αιτείται την ακύρωση της προσβαλλόμενης απόφασης του Διοικητή υπ’ αριθμόν 114/2020, η οποία εγκρίνει τα Πρακτικά της Επιτροπής Διαγωνισμού και απορρίπτει την προσφορά του. Το αντικείμενο της σύμβασης είναι η «Προμήθεια αντιδραστηρίων και αναλώσιμων για βιοχημικές εξετάσεις με συνοδό εξοπλισμό», με προϋπολογισμό 700.000 ευρώ (συμπ. ΦΠΑ). Ο διαγωνισμός υποδιαιρείται σε επτά τμήματα, ενώ η συγκεκριμένη διαφορά αφορά το τμήμα του «Πλήρως αυτόματου συστήματος μέτρησης των φυσικών και χημικών χαρακτήρων των ούρων» με προϋπολογιζόμενη δαπάνη 20.000 ευρώ. Ο προσφεύγων υποστηρίζει ότι η Επιτροπή Διαγωνισμού εσφαλμένα απέρριψε την προσφορά του για δύο λόγους: α) Η μέτρηση του ειδικού βάρους με ψηφιακό διαθλασίμετρο (προδιαγραφή 2) πληρεί τις απαιτήσεις, και β) Τα αντιδραστήρια/αναλώσιμα είναι έτοιμα προς χρήση (προδιαγραφή 7). Ζητεί η προσφορά του να τεθεί εκ νέου υπό αξιολόγηση.

Μετακίνηση αιρετών των Ο.Τ.Α. που φέρουν και την ιδιότητα του υπαλλήλου του e-ΕΦΚΑ. Ερωτάται εάν οι διατάξεις του άρθρου 93 παρ. 7 του ν. 3852/2010 (87 Α΄) κατισχύουν των διατάξεων του πρώτου εδαφίου της παραγράφου 1 του άρθρου 36 του νόμου 4778/2021 (26 Α΄). όπως τροποποιήθηκε με την παράγραφο 1 του άρθρου 73 του νόμου 4997/2022 (219 Α΄).(...)α) Οι διατάξεις του άρθρου 93 παρ. 7 του ν. 3852/2010 κατισχύουν - αν και προγενέστερες - ως εξαιρετικό και ειδικό δίκαιο, έναντι των διατάξεων του πρώτου εδαφίου της παραγράφου 1 του άρθρου 36 του νόμου 4778/2021, όπως η παράγραφος αυτή τροποποιήθηκε με την παράγραφο 1 του άρθρου 73 του νόμου 4997/2022 και όπως το χρονικό διάστημα του πρώτου εδαφίου της παραγράφου αυτής παρατάθηκε, αρχικά με την υπ’ αριθ. 749/5.1.2024 και ακολούθως, με την υπ’ αριθ. 53888/17.12.2024 Απόφαση των Υπουργών Εσωτερικών και Εργασίας και Κοινωνικής Ασφάλισης (ομόφωνα). β) Εάν κατά την εξέταση μίας νομικής διάταξης προκύπτουν, βάσει της γραμματικής της διατύπωσης, πολλαπλές - εναλλακτικές - ερμηνευτικές εκδοχές, εκ των οποίων η μία, αν επιλεγεί, δημιουργεί πρόβλημα αντίθεσής της με άλλες, αναγκαστικού δικαίου, διατάξεις, ενώ η άλλη καταλήγει με το ερμηνευτικό αποτέλεσμά της να προσδίδει στη διάταξη μία σημασία που αφενός επιτυγχάνει πλήρως τον επιδιωκόμενο από το νομοθέτη σκοπό και αφετέρου, εναρμονίζεται με τις υπόλοιπες διατάξεις, χωρίς να δημιουργεί αντινομίες στη συστηματική διάρθρωση του δικαίου, θα πρέπει να προκρίνεται η επιλογή της δεύτερης ερμηνευτικής πρότασης, ώστε να διαφυλάσσεται η συστηματική ενότητα στο δίκαιο, ως αίτημα της έλλογης δικαιοθετικής λειτουργίας (ομόφωνα). γ) Κατά την ορθή και σύμφωνη προς τον σκοπό του νομοθέτη ερμηνεία της διάταξης του άρθρου 93 παρ. 7 του ν. 3852/2010, οι αιρετοί των Ο.Τ.Α. που φέρουν την ιδιότητα του υπαλλήλου του e-ΕΦΚΑ, εφόσον υπηρετούν στα διοικητικά όρια άλλου Δήμου, μετά από αίτησή τους μετατίθενται ή αποσπώνται κατά προτεραιότητα σε περιφερειακή υπηρεσία του Φορέα της οργανικής τους θέσης, η οποία βρίσκεται εντός του Δήμου στον οποίο έχουν εκλεγεί. Διαφορετικά, και μόνο σε περίπτωση που δεν υφίσταται τέτοια περιφερειακή υπηρεσία του e-ΕΦΚΑ, μετατίθενται ή αποσπώνται σε άλλες δημόσιες υπηρεσίες που βρίσκονται στον Δήμο όπου έχουν εκλεγεί. Διά της ανωτέρω ερμηνείας επιτυγχάνεται ο επιδιωκόμενος από το νομοθέτη της διάταξης του εδαφίου β΄ της παραγράφου 7 του άρθρου 93 του ν. 3852/2010 σκοπός, ο οποίος συνίσταται στη διευκόλυνση της μετακίνησης του υπαλλήλου σε υπηρεσία (της περιφέρειας) του Δήμου στον οποίο έχει εκλεγεί, ώστε αυτός να μπορεί να ασκεί απρόσκοπτα τα καθήκοντα που συνδέονται με την ιδιότητά του ως αιρετού Ο.Τ.Α., χωρίς ο υπάλληλος να απομακρύνεται από την υπηρεσία στην οποία ανήκει χωρίς νομικά σημαντικό λόγο και μάλιστα, εν προκειμένω, ενώ βρίσκονται σε ισχύ οι απαγορευτικές των μετακινήσεων υπαλλήλων του e-ΕΦΚΑ διατάξεις του άρθρου 36 παρ. 1 του ν. 4778/2021 (ομόφωνα).ΚΑΤΑΣΤΑΣΗ ΑΠΟΔΕΚΤΗ